[法治在线]关注微软黑屏事件 是否涉嫌垄断

　　今天你黑屏了吗

　　黑屏，是近日互联网上最流行的词汇之一。它源于微软公司日前提出的一项正版验证计划，使用盗版微软软件的计算机用户的桌面背景每隔一小时将会变黑一次。

　　微软公司法律部 吴海涛：可以选择……

　　然而，这项被微软称为打击盗版的行动却遭遇了一场巨大的舆论风波。网民、业内人士、法学专家等在热议微软此次行为是否合法的同时，有关垄断的话题也不可避免的被提到了舆论的中心。

　　10月27日，北京律师董正伟向国家工商总局提交了《对微软中国反垄断执法申请的再次举报建议》。在一周前，他还向公安部举报，称微软的黑屏行为涉嫌违反破坏计算机信息系统罪。

　　律师 董正伟：对软件厂商来讲，不能要求，为了你自己保持你的版权利益，强制性的要求我们所有的用户，就是进行是否正版的验证，如果这个验证仅仅是个验证倒无所谓了，但是你验证完以后，强制性的要求，不是正版的话，我们要打上一个盗版的一个标签，然后每小时进行一次干扰，这种情况就符合了《反垄断法》第17条，关于这个滥用市场支配地位，附加不合理交易条件的垄断经营行为的特征，所以这是一个明显的滥用市场支配地位的一个垄断经营行为

　　其实，持这种观点的并不止董正伟一人。“黑屏”计划从实施伊始，就被一些法学专家指出有可能触犯了《反垄断法》；更有网民一针见血的表明，微软此举无疑是把自己推到了反垄断的风口浪尖。

　　黑屏警告并没有大面积爆发，但微软的这一声吆喝就已经引起了互联网上的轰动效应，或者说微软只是微微“硬”了一下就造成了相当规模的黑屏恐慌，这恰恰证明了微软在中国现有的影响力确实强大。很多网民都认为微软的黑屏显得有些霸气，这种霸气正是来源于底气，如果把国内的计算机软件市场比喻成一个拳击台，没有人和微软是一个重量级的，它想怎么打就怎么打，别人基本上没得玩儿，所以微软才有恃无恐，所以它才敢“黑”你。于是中国的法学界和IT界的专业人士透过黑屏共同找到了一个垄断这个概念。一个新问题也摆在我们的面前，微软在中国确实很强，但它强到垄断的程度了吗？

　　互联网实验室董事长 方兴东：没有它的垄断地位就不可能有黑屏计划。

　　方兴东，长期从事互联网的研究、分析和评论，被誉为“中国信息产业最具影响力的独立评论家”。他所领导的互联网实验室，在过去数年间，一直关注着IT业界的垄断现象。2008年，由互联网实验室牵头，联合各领域数十名专家学者组成的项目组完成了《中国高科技领域反垄断调查报告》。在这份报告中，微软公司在操作系统、办公软件方面的垄断程度被评价为五星，表示绝对垄断。

　　互联网实验室董事长 方兴东：什么叫垄断？垄断的意思就是说一个是竞争对手失效，就是竞争对手对它没有作用，一个是消费者对它没有作用，就消费者别无选择。

　　那么，黑屏事件中，消费者是否可以有其他的选择，微软是否达到了垄断行为的构成要素呢？

　　中国政法大学民商经济法学院教授 竞争法研究中心副主任 刘继峰：举一个例子来说，我现在是用的盗版软件，然后我现在选择了一个WPS，那我给您发软件，发这个E-mail，那您打不开的啊，我再给其他的人发同类的E-mail，同样也打不开啊。这必然就使我一定要选择这个微软的这个软件。所以相当于事实上，我们是没有选择权的。

　　对于消费者来说，没有选择权就意味着被垄断。而垄断这个词汇对于微软来说并不陌生。无论是在美国本土，还是在欧洲，抑或在韩国、印度等亚洲国家，微软公司都多次成为反垄断案件的被诉讼方，并且受到相关方面的调查，甚至已经有了巨额罚款的处罚结果。不过，在巨大的中国市场，微软却一直不承认其垄断地位，认为他们在中国的市场份额都是盗版造成的，而正版的市场份额远远达不到反垄断的规定。

　　开源软件促进联盟副秘书长 袁萌：微软不能说在中国市场具有支配地位。正版软件没有达到50%市场份额，谈不到市场支配，更谈不上滥用其市场支配地位。所以微软正版验证还是有一定道理的。

　　互联网实验室董事长方兴东：这个正版，盗版问题跟垄断问题是两个层面的问题，这个不能混淆在一起。不管我们是正版也好，盗版也好，就用了微软这个产品以后，微软这个Windos平台，垄断了整个我们这个行业，这个是它的垄断的根本所在，跟正版和盗版关系不大的。

　　微软公司创始人比尔•盖茨在接受《财富》杂志采访时曾说：盗版使我们同linux的竞争更加轻松。可见，就连微软也不能否认，盗版的存在反而让他们在与其他操作系统软件的竞争中获得了巨大的利益。

　　中国政法大学民商经济法学院教授 竞争法研究中心副主任刘继峰：这样一种黑屏行为，表面上讲好像是针对消费者，直接把消费者的这个屏幕就给干扰下了，但实际上，我们更应该从深层次的理解，他可能是一种总的策略行为，他更多的是想针对他的竞争者。

　　而一旦用户更多的选择了微软新的操作系统，那么基于原来的系统平台上开发的诸多相关软件都需要有一个升级换代的过程，而微软公司完全可以凭借在业界技术上的优势，再次领先一步。

　　中国政法大学民商经济法学院教授 竞争法研究中心副主任 刘继峰：

　　因为在垄断地位情况下，这个价格一定是垄断价格，而且获取的一定是垄断利润，而且微软他的市场占有量这么大，他在非常短的时间内，就可以把这个利润额度积累的非常非常大，甚至是我们都难以想象的一个地步。34：35 因此我们在解读黑屏事件的时候，我觉得推行正版软件这仅仅是一个冠冕堂皇的理由，他真正的目的是为了在更高一个层次上进行技术垄断，这应该是他的本质。

　　1997年10月，美国司法部指控微软垄断操作系统，将浏览器软件与视窗操作系统软件非法捆绑销售。十年来，围绕着微软与垄断的争论一直没有停歇。此次又向国家工商总局举报微软的董正伟律师告诉我们，早在8月1日《反垄断法》正式实施之后，他就已经提出过一次举报建议，并且得到了国家有关部门的回复。

　　律师董正伟：它（微软）要为此付出了自己应有的法律代价，要不然就是他意识不到这个问题的严重性，以后还会实施更多的，对中国计算机用户不公正的一些待遇，或者一些经营行为。

　　据了解，在国外，反垄断诉讼以及执法机构对涉嫌违法行为的认定都是很谨慎的，其中涉及到大量的技术性的数据分析和经济分析报告，而且不管是行政机关提起的调查还是司法诉讼，都要经过漫长的时间，花费大量的人力、物力、财力，最终得出慎重的结论。

　　方兴东：一个消费者要面对一个跨国公司很强大的力量，可能难度会比一般的诉讼难得多。所以我觉得还是要呼吁，一些真正有才能，有这种正义感的消费者，能够挺身而出，我相信他们的行为肯定会得到很多人的响应的。

　　虽然，此前欧盟和韩国都裁定微软垄断罪名成立，但是微软也已经按照欧盟要求推出未捆绑播放器的新版视窗操作系统，并向竞争对手公开部分秘密代码，以便他们的产品能够更好的与视窗系统兼容。因此，对于在中国可能进行的诉讼，难度系数会更高。

　　中国政法大学民商经济法学院教授竞争法研究中心副主任刘继峰：它确实涉及到中国诸多的消费者的利益。所以在中国它的行为到底是不是垄断行为，官方应该有一种认真的态度，来做出一个回应。

　　反垄断法 ，顾名思义就是要依靠法律反对垄断，保护公平竞争进而保护消费者的合法权益。每个行业都有自己的老大，但老大不能大得没有边界和限制，垄断就是界限，《反垄断法》就是要防止垄断者滥用权力。2007年8月中国正式颁布了《反垄断法》，“反垄断”在我国开始有法可依了，但是如何对垄断进行法律界定？知识产权和知识霸权的差别在哪儿呢？可以说，这部法律能否体现出实际和预期的功用还有待具体的司法实践与案例加以验证。微软黑屏事件进一步激发了人们“反垄断”的法律意识，既要反侵权，又要反垄断，只有顾及天平的两端它才会实现平衡,才能在保护知识产权问题上实现真正的公平和正义。微软黑屏事件会就此“一黑了之”么？黑屏之后又会弹出怎样的下文呢？我们会继续关注这一事件的最新进展。